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注：以下考点详解和练习题源自法大法考《通用教材》。

被害人承诺

01 知识点详解

(一) 有效的被害人承诺 (阻却违法性) 的构成条件

1.承诺范围: 承诺者对被侵害的法益具有处分权限。

(1)被害人只能承诺自己的个人法益；承诺国家、公共利益与他人利益，承诺无效。我国刑法中的犯罪，按法益的不同可区分为侵害个人法益的犯罪、侵害社会法益的犯罪、侵害国家法益的犯罪。只有侵害个人法益的犯罪，才可因被害人的承诺而不具违法性，这些犯罪主要集中在刑法分则第四章侵犯公民人身权利、民主权利罪，第五章侵犯财产罪之中。对于侵害社会法益的犯罪、侵害国家法益的犯罪，公民个人没有处分权限，作出的承诺无效。

(2) 第四章侵犯公民人身权利、民主权利罪，第五章侵犯财产罪，也不是全部罪名都只涉及个人法益。例如，拐卖儿童罪保护的法益，除了儿童的人身权益，还有社会法益(法律强行保护儿童权益)。故而拐卖儿童的行为，即使得到儿童或其家长的承诺，也不影响拐卖儿童罪的成立。

(3) 承诺自己法益时，也有一定限度。一般认为，承诺他人杀害、重伤自己的，承诺无效。承诺轻伤、自由、性、名誉、毁财的，承诺有效。

2.承诺能力: 承诺者对承诺事项具有理解能力，承诺能力。

3.承诺对象: 承诺者不仅要对行为作出承诺，而且最重要的是对结果作出承诺。

4.真实意思表示：戏言性的承诺、基于强制、欺骗做出的承诺无效。

5. 现实的承诺：指客观上存在被害人的承诺，至于是否要求承诺者外在表示、行为人知悉被害人的承诺，主流的“意思方向说”认为:只要被害人具有现实的承诺，即使没有表示于外部，也是有效的承诺;也不必要求行为人认识到被害人的承诺。

6. 承诺时间：承诺至迟存在于结果发生前。事后追认的承诺无效，不影响行为的不法性质，但有可能影响量刑。被害人之前作出了承诺，但在结果发生之前又撤回或变更承诺的，原承诺无效。

7.经承诺所实施的行为不能超越承诺范围。

(1) 不能超越承诺者的具体承诺范围。

(2) 也不能超过国家许可的范围。

(二) 承诺者基于认识错误而作出承诺的效力

1.重大错误的承诺:承诺无效。重大错误的承诺，即被害人基于法益关系错误而作出了承诺，如因受骗而对所放弃的法益的种类、范围或危险性发生错误认识。

2.非重大错误的承诺: 承诺有效。不是法益关系错误是非重大错误的承诺，如基于一些不重大的动机错误等作出的承诺 (但并非所有的动机错误承诺都有效)。

3.判断被害人的错误重大与否，可类比于民法权利处分合同中重大条款错误，以及责任分担。

02 真金题带练

（2014年单选）关于故意杀人罪、故意伤害罪的判断，下列哪一选项是正确的?

A. 甲的父亲乙身患绝症，痛苦不堪。甲根据乙的请求，给乙注射过量镇定剂致乙死亡，乙的同意是真实的，对甲的行为不应以故意杀人罪论处

B. 甲因口角，捅乙数刀，乙死亡。如甲不顾乙的死伤，则应按实际造成的死亡结果认定甲构成故意杀人罪，因为死亡与伤害结果都在甲的犯意之内

C.甲谎称乙的女儿丙需要移植肾脏，让乙捐肾给丙。乙同意，但甲将乙的肾脏摘出后移植给丁。因己同意捐献肾脏，甲的行为不成立故意伤害罪

D.甲征得乙 (17 周岁) 的同意，将乙的左肾摘出，移植给乙崇拜的歌星。乙的同意有效，甲的行为不成立故意伤害罪

【参考答案】

B