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注：以下考点详解和练习题源自法大法考《通用教材》。

不作为犯的作为义务来源（一）

01 知识点详解

作为义务依据在形式上可分为四种（形式四分法）:

(1)法律、法规规定的义务。

这里的法律、法规既包括刑法，也包括民商法、经济法、行政法、宪法等。不履行其他法律、法规规定的积极义务的行为系该种法律层面上的不作为行为，但需符合刑法规定的构成要件（刑法将此种不作为行为规定为犯罪），才能构成不作为犯罪。

(2)职务或者业务要求的义务。

(3)法律行为引起的义务。

①包括合同行为（双方法律行为）引起的义务，例如，保姆根据与雇主签订的合同，负有保护其照看婴幼儿安全的义务。

②还包括自愿接受行为（单方法律行为）引起的义务，例如，在路边捡拾到弃婴之后抱回家抚养多日，形成了稳定的监护关系，在找到下一个抚养人之前，负有对婴儿进行抚养的义务。

③切断他人的监护或保护责任而自愿以自己取代之，也认为负有因自愿接受行为而引起的义务。例如，小孩丙在河中游泳，乙在一旁看护，行为人甲对乙说“你走吧，我替你看护他，溺水时我救他”；乙离开后，丙腿抽筋，但甲有能力救助而不救助致丙死亡，甲也可构成不作为犯。

(4)先前行为引起的义务。

指行为人的先前行为创设、增加了风险，导致他人法益处于。危险状态时，行为人负有的排除危险或者防止危害结果发生的特定积极义务。例如，成年人甲带着邻居家儿童乙游泳时，因乙到水中的风险由成年人甲创设，甲就负有保护乙生命安全的义务。

以上四种作为义务有时可能形成重叠。因行为人可能同时具备多重身份，从而同时具备不同来源的义务，这种情形称为“作为义务的竞合”（或身份的竞合）。

02 真金题带练

（2020回忆版多选）关于不作为犯罪，下列选项说法正确的有

A.哥哥看见成年的弟弟在杀害父亲不制止，构成不作为犯，系故意杀人罪。

B.丈夫在岳母家，看见妻子在伤害岳母不制止，构成不作为犯，系故意伤害罪。 

C.外祖父看见成年女儿遗弃外孙女不理睬，构成不作为犯，系遗弃罪

D. 爸爸看见13岁的孩子盗窃不制止，构成不作为犯，系盗窃罪

【参考答案】

ACD