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注：以下考点详解和练习题源自法大法考《通用教材》。

犯罪未遂与不可罚的不能犯

01 知识点详解

犯罪未遂与不可罚的不能犯 (客观上行为无危险的不能犯) 的区别在于:行为本身是否具有客观危险性。

1.第一步，纯粹客观危险性的判断，具有危险是未遂

(1) 判断依据 (素材): 行为当时已存在的客观事实 (包括行为当时已经认识到的客观事实，以及事后才查明的客观事实)

(2) 判断立场: 具有科学常识的一般公众立场

(3) 危险性:行为当时具有发生结果的可能性(行为实施达到一定程度)。

(4) 危险性的判断，既要看具体对象，也要看周遭环境。

2.第二步，偶然因素导致不能，也认为具有危险，是未遂，不是不能犯

如果按前述第一步判断纯粹客观立场认为没有发生结果的可能，还需进一步考虑造成不能的原因是偶然的还是必然的。正常实施、继续实施具有导致结果的可能性，但出于偶然因素而导致结果碰巧不能实现时，也认为具有危险，不是不能犯，而是未遂。这里的“偶然因素'可以这样理解:社会公众结合当时的情境认为有造成结果的极大可能，导致结果不发生原因出乎意料(碰巧)。

综上所述，“客观危险说(修正说)”的要点是:按客观事实，具有导致结果可能的是未遂；但偶然原导致结果不能发生的仍是未遂。

02 真金题带练

（2009年多选）甲欲枪杀仇人乙，但早有防备的乙当天穿着防弹背心，甲的子弹刚好打在防弹背心上，乙毫发无损。甲见状一边逃离现场，一边气呼呼地大声说:“我就不信你天天穿防弹背心，看我改天不收拾你!”关于本案，下列哪些选项是正确的?

A.甲构成故意杀人中止

B.甲构成故意杀人未遂

C.甲的行为具有导致乙死亡的危险，应当成立犯罪

D.甲不构成犯罪

【参考答案】

BC